Concepto de la Sala de Consulta número 185 88
DESCARGAS
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL
RADICACION No. : 185
FECHA : Febrero 18 de 1988
MAGISTRADO PONENTE : Dr. Javier Henao Hidrón
CONSEJERO PONENTE: DOCTOR JAVIER HENAO HIDRON
Bogotá, D. E. , Febrero dieciocho (18) de mil novecientos ochenta y ocho
(1988).
Referencia: Consulta sobre el pago del impuesto municipal de Industria y
Comercio por empresas electrificadoras. Radicación No. 185.
Después de transcribir algunas disposiciones de la ley 14 de 1983, relacionadas con el impuesto de industria y comercio, el señor Ministro de Minas y Energía,
doctor Guillermo Perry Rubio, formula a la Sala la consulta que textualmente está concebida así:
1 . Con fundamento en su naturaleza y la normatividad enunciada, la Electrificadora de la Guajira S.A., está obligada al pago del Impuesto de Industria Y Comercio ?
2. Es pertinente anotar que la Corporación Eléctrica de la Costa Atlántica - CORELCA - cancela al municipio de Riohacha, el referido Impuesto por ejercer una actividad Industrial como es la generación de energía eléctrica en su plantas de Termoguajira y Termoballenas, y la Electrificadora de la Guajira S.A. la comercializa mediante la compraventa y distribución de la misma.
En este orden de ideas, la Electrificadora desarrollaría actividades comerciales susceptibles de ser gravadas con el impuesto de Industria y comercio ?
3. Por otra parte, las Electrificadoras están gravadas con el Impuesto de Industria y comercio por mandato del artículo 7o. de la ley 56 de 1981 en calidad de entidades propietarias de obras para generación de energía eléctrica.
Puede considerarse que coexisten los dos gravamenes por Industria y comercio para las Electrificadoras. El de la ley 56 de 1981 y el de la ley 14 de 1983?
1 . La Electrificadora de la Guajira S.A., es una entidad descentralizada indirecta, del orden nacional, adscrita al Ministerio de Minas y Energía y sometida al régimen previsto para las Empresas Industriales y Comerciales del Estado.
Su objeto social consiste en la compraventa y distribución de energía eléctrica, la explotación de plantas generadoras de energía eléctrica, líneas de transmisión y redes de distribución; la construcción y adquisición de subestaciones hasta 34.5 kilovatios. Y, para el cumplimiento de sus objetivos, la construcción de toda clase de elementos electromecánicos.
2. En el año de 1981, el Congreso Nacional expidió la ley 56,que tiene el siguiente título: " Por la cual se dictan normas sobre obras públicas de generación eléctrica, y acueductos, sistemas de regadío y otras y se regulan las expropiaciones y servidumbres de los bienes afectados por tales obras ".
La ley 56 de 1981 dispuso, en su artículo 7o., que las entidades propietarias de obras para _generación de energía eléctrica pagarían a los municipios los impuestos diferentes del predial, únicamente a partir del momento en que las obras entren en operación o funcionamiento; y que podrían ser gravadas con el impuesto de Industria y comercio, limitado a cinco pesos ($ 5.oo) anuales por cada kilovatio Instalado en la respectiva central generadora.
Agregó la citada ley la siguiente disposición: "El Gobierno Nacional fijará mediante decreto la proporción en que dicho impuesto debe distribuirse entre los diferentes municipios afectados en donde se realicen las obras"
3. Dos años después, en 1983, el Congreso expidió la ley 14 con el fin de reestructurar los impuestos municipales y fortalecer los fiscos de las entidades territoriales.
En el artículo 32, la ley 14 de 1983 estableció a manera de premisa general, un amplio campo de cobertura para el impuesto de industria y comercio: Que recaerá, en cuanto a materia imponible, sobre todas las actividades comerciales, industriales y de servicio que se ejerzan o realicen en las respectivas jurisdicciones municipales, directa o indirectamente, por personas naturales, jurídicas o por sociedades de hecho, ya sea que se cumplan en forma permanente u ocasional, en inmuebles determinados, con establecimientos de comercio o sin ellos.
Unicamente dos excepciones determinó la ley 14 de 1983 en relación con el impuesto de Industria y comercio. La primera excepción tiene que ver con la base gravable.
Como la liquidación del impuesto se hace sobre el promedio mensual de ingresos brutos al año Inmediatamente anterior expresados en moneda nacional, la ley permitió la exclusión de los siguientes rubros: Las devoluciones ( Ingresos provenientes de venta de activos fijos y de exportaciones ), el recaudo de Impuestos de aquellos productos cuyo precio esté regulado por el Estado y la percepción de subsidios.
La segunda excepción versa sobre el sujeto gravable. Según el artículo 39, es prohibido a los municipios gravar con el Impuesto de Industria y comercio:
a) Los establecimientos educativos públicos, las entidades de beneficencia, las culturales y deportivas, los sindicatos, las asociaciones de profesionales y gremiales sin ánimo de lucro, los partidos políticos y los hospitales adscritos o vinculados al Sistema Nacional de Salud.
b) Las actividades del Instituto de Mercadeo Agropecuario ( IDEMA );
c) La producción primaria, agrícola, ganadera y avícola, sin que se incluyan en esta prohibición las fábricas de productos alimenticios o toda Industria donde haya un proceso de transformación por elemental que éste sea;
d . La primera etapa de transformación realizada en predios rurales cuando se trate de actividades de producción agropecuaria, con excepción de toda Industria donde haya una transformación por elemental que ésta sea; y,
e. La explotación de canteras y minas diferentes de sal, esmeraldas y metales preciosos cuando las regalías o participaciones para el municipio sean iguales o superiores a lo que corresponderá pagar por concepto de impuesto de industria y comercio.
( Tampoco son sujetos pasivos del Impuesto de Industria y comercio, por mandato del artículo 43, la Caja de Crédito Agrario, Industrial y Minero y la Financiera Eléctrica Nacional ).
4. La ley 14 de 1983 entiende por actividades Industriales las dedicadas a la producción, extracción, fabricación, confección, preparación, transformación, reparación, manufactura y ensamblaje de cualquier clase de materiales o bienes. Y por actividades comerciales, las destinadas al expendio, compraventa o distribución de bienes o mercancías ( artículos 34 y 35 ).
Conviene hacer notar que el Impuesto de Industria y comercio constituye un solo gravamen. Sería ilegal bifurcarlo para gravar en una empresa, por una parte las actividades comerciales y por otra, las Industriales. La actividad Industrial también es mercantil, al tenor del artículo 20 del Código de Comercio. Por tanto, "es un sofisma la teoría de que una cosa es la actividad Industrial y otra la comercial y ambas son gravabas ". (Consejo de Estado, auto del 6 de septiembre de 1985, Sección Cuarta, Sala de lo Contencioso Administrativo).
5 . La potestad para fijar la tarifa aplicable al impuesto de industria y comercio, la defiere la ley a los Concejos Municipales, a los cuales les señala los siguientes limites:
a. Del 2 al 7 por 1.000 mensual para las actividades industriales, y
b. Del 2 al 10 por 1.000 mensual para actividades comerciales y de servicios.
1 . Por su régimen jurídico de Empresa Industrial y Comercial del Estado y por los objetivos que cumple, la ELECTRIFICADORA DE LA GUAJIRA S. A. está obligada al pago del impuesto municipal de Industria y comercio.
Il. La ELECTRIFICADORA DE LA GUAJIRA S.A., desempeña actividades comerciales destinadas al "expendio, compraventa, o distribución de bienes o mercancías ", susceptibles, por tanto, de ser gravadas por los municipios con el impuesto de Industria y comercio.
III. Los gravámenes por Industria y comercio a que se refieren, por una parte el artículo 7o. de la ley 56 de 1981, y por la otra la ley 14 de 1983, "no coexisten. El legislador de 1983 unificó la materia en relación con el Impuesto de Industria y comercio, y por medio de la ley 14 derogó las disposiciones anteriores que le fueran contrarias.
Las Electrificadoras están sujetas al pago de Impuesto de Industria y comercio de conformidad con las disposiciones de la ley 14 de 1983 y las tarifas señaladas, dentro del marco legal, por los Concejos municipales.
Transcríbase en sendas copias auténticas, al señor Ministro de Minas y Energía y a la Secretaria Jurídica de la Presidencia de la República.
HUMBERTO MORA OSEJO
Presidente de la Sala
JAIME BETANCUR CUARTAS
JAIVER HENAO HIDRON
JAIME PAREDES TAMAYO
ELIZABETH CASTRO REYES
Secretaria de la Sala
